Fraude de subvenciones: delito, multas y reintegro
El fraude de subvenciones no empieza únicamente cuando alguien inventa una empresa, presenta facturas falsas o solicita una ayuda sabiendo que no cumple los requisitos. También existen problemas mucho más habituales: cobrar una subvención y no mantener al trabajador durante el periodo exigido, destinar el dinero a una finalidad distinta, no comunicar otra ayuda incompatible o presentar una justificación insuficiente.
Pero conviene separar conceptos desde el principio. No todo incumplimiento de una subvención es un delito. Un error puede acabar en una subsanación, un reintegro parcial o total, una infracción administrativa o, en los casos más graves y cuando concurren los requisitos penales, en un delito.
Por eso, al estudiar subvenciones para empresas no basta con mirar cuánto dinero se puede cobrar. Hay que comprobar también qué obligaciones se adquieren después.
Esto se ve claramente en ayudas de contratación como la subvención Vulnerables en Cataluña o la subvención TU+1. Obtener la ayuda es solo una parte del proceso. Después pueden existir obligaciones de mantenimiento de empleo, comunicación, sustitución del trabajador, justificación o conservación de documentación que dependen de las bases concretas de cada convocatoria.
Qué es el fraude de subvenciones
En términos penales, el artículo 308 del Código Penal contempla dos grandes conductas: obtener subvenciones o ayudas públicas falseando las condiciones necesarias para conseguirlas u ocultando aquellas que habrían impedido su concesión, y aplicar fondos públicos a fines distintos de aquellos para los que fueron concedidos cuando se alcanzan las cuantías previstas legalmente. El precepto incluye también las ayudas procedentes de la Unión Europea.
Por tanto, el delito de fraude de subvenciones no se limita a presentar un documento falso. También puede existir cuando se oculta deliberadamente una circunstancia esencial o cuando el dinero recibido se desvía del destino subvencionado, siempre que se cumplan los restantes requisitos del tipo penal.
La Ley General de Subvenciones establece además obligaciones propias del beneficiario: realizar la actividad subvencionada, justificar el cumplimiento de las condiciones, conservar los documentos justificativos y someterse a las actuaciones de comprobación y control.
Fraude de subvenciones Código Penal: ¿a partir de qué cantidad puede ser delito?
La cuantía es uno de los elementos que más búsquedas genera y también uno de los puntos donde más información antigua sigue circulando por Internet.
Actualmente el artículo 308 diferencia dos tramos.
| Cuantía obtenida, defraudada o aplicada indebidamente | Consecuencia prevista en el artículo 308 |
|---|---|
| Más de 100.000 € | Prisión de 1 a 5 años, multa del tanto al séxtuplo y pérdida temporal del acceso a determinadas ayudas y beneficios públicos. |
| Más de 10.000 € y hasta 100.000 € | Prisión de 3 meses a 1 año o multa del tanto al triplo, además de la pérdida temporal de la posibilidad de acceder a determinadas ayudas y beneficios. |
| 10.000 € o menos | No entra por cuantía en estos apartados del artículo 308, sin perjuicio de posibles reintegros, infracciones administrativas u otras responsabilidades que puedan corresponder según los hechos. |
Cuando la cuantía supera los 100.000 euros, el Código Penal establece prisión de uno a cinco años y multa del tanto al séxtuplo del importe, además de la pérdida de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas públicas y determinados beneficios fiscales o de Seguridad Social durante un periodo de tres a seis años.
Cuando la cantidad excede de 10.000 euros pero no supera los 100.000, se prevé prisión de tres meses a un año o multa del tanto al triplo y la pérdida de acceso a determinadas subvenciones, ayudas o incentivos durante un periodo de seis meses a dos años.
Además, para determinar la cuantía se atiende al total obtenido, defraudado o aplicado indebidamente, aunque proceda de una o varias Administraciones Públicas. No sería correcto analizar automáticamente cada ayuda de forma aislada para concluir que ninguna alcanza el umbral penal.
No todo incumplimiento es delito de fraude de subvenciones
Esta diferencia es fundamental.
Una empresa puede incumplir una condición de una ayuda sin haber obtenido fraudulentamente la subvención. Puede surgir un problema durante la ejecución del proyecto, desaparecer una circunstancia inicialmente prevista, producirse la baja de un trabajador o presentarse una justificación incompleta.
En esos casos hay que revisar qué establecen las bases reguladoras y la convocatoria. La consecuencia puede ser una subsanación, una reducción del importe, la pérdida del derecho al cobro o la devolución total o parcial de lo recibido.
La Ley General de Subvenciones contempla como causas de reintegro, entre otras, la obtención de la ayuda falseando condiciones, el incumplimiento total o parcial del objetivo, la falta o insuficiencia de justificación, determinados incumplimientos de las obligaciones impuestas al beneficiario y la resistencia a actuaciones de comprobación cuando impida verificar correctamente el destino de los fondos.
La propia ley reconoce que, cuando el cumplimiento se aproxima significativamente al cumplimiento total y existe una actuación inequívocamente dirigida a satisfacer los compromisos asumidos, la cantidad a reintegrar puede determinarse atendiendo a criterios de graduación y proporcionalidad previstos en la normativa correspondiente. Esto impide afirmar que cualquier incumplimiento parcial obliga siempre a devolver el 100 % de la ayuda.
Ejemplos de conductas que pueden generar problemas con una subvención
No todas estas situaciones constituyen automáticamente un delito. Algunas pueden derivar únicamente en reintegro o sanción administrativa. La calificación depende de los hechos, la cuantía, la intencionalidad y la normativa aplicable.
Falsear datos para conseguir una ayuda
Declarar deliberadamente una situación que no existe para conseguir una subvención es una de las situaciones más claras de riesgo.
Por ejemplo, podría existir un problema si se altera deliberadamente el número de trabajadores, se oculta una circunstancia que excluye al solicitante, se manipula información económica o se acredita una condición necesaria que realmente no se cumple.
La Ley General de Subvenciones considera muy grave obtener una subvención falseando las condiciones requeridas u ocultando aquellas que la habrían impedido o limitado.
Presentar facturas que no corresponden a gastos reales
En las ayudas vinculadas a inversión, equipamiento, digitalización o puesta en marcha, la realidad del gasto suele ser esencial.
Una factura debe corresponder a una operación real y, además, el gasto tiene que cumplir las condiciones de elegibilidad de la convocatoria. No basta con que exista formalmente un documento.
Si una empresa tiene dudas sobre si determinado gasto entra en la ayuda, lo correcto es comprobarlo antes de incluirlo en la justificación.
Utilizar el dinero para otra finalidad
Una subvención concedida para una finalidad concreta no se convierte en dinero de libre disposición.
El Código Penal contempla expresamente la aplicación de fondos públicos a fines distintos de aquellos para los que se concedió la subvención cuando se alcanzan las cuantías previstas en el artículo 308.
En paralelo, la Ley General de Subvenciones considera muy grave la no aplicación total o parcial de las cantidades recibidas a los fines para los que fueron concedidas.
No comunicar otra subvención o ingreso
Hay convocatorias compatibles con otras ayudas y otras que establecen límites o incompatibilidades.
La Ley General de Subvenciones califica como infracción grave el incumplimiento de la obligación de comunicar la obtención de otras subvenciones, ayudas públicas, ingresos o recursos para la misma finalidad cuando exista dicha obligación.
Por eso nunca debe darse por supuesto que dos subvenciones pueden cobrarse conjuntamente simplemente porque hayan sido concedidas por Administraciones diferentes.
No justificar correctamente la subvención
La falta de justificación del empleo de los fondos puede constituir una infracción grave y también puede generar un procedimiento de reintegro.
Facturas, justificantes bancarios, contratos, nóminas, altas, documentación del trabajador, memorias, fotografías, presupuestos o pruebas de ejecución pueden ser necesarios dependiendo de la convocatoria.
La documentación que sirve para solicitar una ayuda no siempre es la misma que posteriormente deberá conservarse para justificarla.
¿Qué pasa si un trabajador subvencionado deja la empresa?
Es una pregunta especialmente importante en las ayudas a la contratación.
Que un trabajador cause baja no significa automáticamente que exista fraude. Hay que comprobar el motivo de la baja y las reglas de la convocatoria.
Una ayuda puede contemplar la posibilidad de sustituir a la persona contratada, establecer un determinado plazo para hacerlo, exigir comunicar la incidencia o regular las consecuencias económicas cuando no se mantiene el empleo durante todo el periodo exigido.
Las condiciones cambian de una convocatoria a otra. Por ejemplo, antes de solicitar la ayuda Vulnerables de Cataluña o la ayuda TU+1 para contratar, conviene conocer tanto los requisitos de entrada como las obligaciones posteriores.
El error sería pensar que, una vez ingresada la subvención, el expediente está terminado.
Reintegro de subvenciones: cuándo pueden pedir que devuelvas el dinero
El reintegro consiste en la devolución de cantidades percibidas cuando concurre alguna de las causas previstas legalmente o en la normativa específica de la ayuda.
Entre las causas generales previstas en la Ley General de Subvenciones están el falseamiento de las condiciones, el incumplimiento total o parcial del proyecto, la falta o insuficiencia de justificación, determinados incumplimientos de obligaciones y la imposibilidad de comprobar adecuadamente el destino de los fondos.
La devolución puede ir acompañada del interés de demora correspondiente desde el momento del pago de la subvención hasta la fecha que proceda conforme a la ley.
Además, reintegro y sanción son conceptos distintos. La Ley General de Subvenciones establece expresamente que la multa pecuniaria es independiente de la obligación de reintegrar las cantidades. Por tanto, que una empresa devuelva el dinero no significa necesariamente que desaparezca cualquier posible consecuencia administrativa.
¿Qué sanciones por fraude de subvenciones puede recibir una empresa?
Hay que distinguir de nuevo el procedimiento penal del régimen administrativo.
En el ámbito administrativo, la Ley General de Subvenciones distingue infracciones leves, graves y muy graves.
Entre las infracciones muy graves se encuentra obtener una subvención falseando las condiciones necesarias u ocultando circunstancias que la habrían impedido o limitado y no aplicar los fondos recibidos a la finalidad para la que fueron concedidos.
Las infracciones muy graves pueden ser sancionadas con una multa proporcional del doble al triple de la cantidad indebidamente obtenida, aplicada o no justificada. En determinados casos también pueden añadirse consecuencias como la pérdida temporal de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas públicas y la prohibición de contratar con las Administraciones.
Para las infracciones graves, la multa proporcional puede ir del tanto al doble de la cantidad indebidamente obtenida, aplicada o no justificada, además de posibles sanciones adicionales cuando se cumplen los requisitos previstos legalmente.
Por eso las sanciones por fraude de subvenciones no pueden resumirse simplemente como «te hacen devolver la ayuda». Dependiendo del caso, la devolución puede ser solo una parte del problema.
¿Se puede devolver una subvención voluntariamente?
Sí, aunque las consecuencias dependen completamente del momento, del motivo y de la situación concreta.
En el ámbito penal existe una previsión especialmente relevante. El artículo 308 establece un régimen de reintegro cuando el beneficiario devuelve las cantidades indebidamente percibidas o aplicadas, junto con el interés de demora correspondiente, antes de que se le haya notificado el inicio de determinadas actuaciones de comprobación o control o, si estas no se han producido, antes de determinados actos de iniciación penal descritos en el propio precepto.
Cuando se cumplen exactamente esas condiciones, el Código Penal atribuye efectos específicos a ese reintegro respecto del delito regulado en el artículo 308. No debe interpretarse como una regla general según la cual basta con devolver el dinero en cualquier momento para eliminar una posible responsabilidad penal. El momento y las circunstancias son decisivos.
También en el régimen administrativo existen supuestos en los que un reintegro voluntario previo al requerimiento puede afectar a las consecuencias sancionadoras, pero depende de la infracción concreta.
¿Qué significa devolver una subvención por incumplimiento?
Una empresa puede tener que devolver una subvención sin haber cometido fraude.
Imaginemos una ayuda ligada al mantenimiento de determinadas condiciones durante doce meses. Si posteriormente se produce un incumplimiento, habrá que revisar qué prevén las bases: sustitución, proporcionalidad, reintegro parcial, reintegro total o cualquier otra consecuencia establecida en la convocatoria.
Esto es muy distinto de haber solicitado la ayuda aportando intencionadamente información falsa.
Precisamente por esa diferencia, ante una incidencia hay que estudiar primero el expediente y no utilizar indistintamente expresiones como fraude, incumplimiento, revocación o reintegro.
¿Una sociedad puede responder penalmente por fraude de subvenciones?
El Código Penal contempla la posible responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de este ámbito cuando concurren los requisitos generales previstos para dicha responsabilidad. También pueden existir responsabilidades de las personas físicas que hayan intervenido en los hechos.
Además, la Ley General de Subvenciones contempla determinados supuestos de responsabilidad vinculados al reintegro. Entre ellos se prevé responsabilidad subsidiaria de administradores de sociedades mercantiles cuando, en las condiciones establecidas legalmente, no hayan realizado los actos necesarios para cumplir las obligaciones, hayan adoptado acuerdos que posibiliten los incumplimientos o hayan consentido determinadas actuaciones.
Esto no significa que un administrador responda personalmente por cualquier error de la empresa. La responsabilidad depende de los hechos y de los requisitos establecidos en cada régimen jurídico.
Cómo evitar problemas después de cobrar una subvención
La mayoría de las empresas se concentra en conseguir la concesión. La gestión correcta debería empezar antes de presentar y continuar después del cobro.
- Leer las bases y la convocatoria completa antes de solicitar.
- Comprobar que empresa, proyecto, inversión o trabajador cumplen realmente los requisitos.
- No presentar declaraciones que no puedan acreditarse documentalmente.
- Identificar desde el principio las obligaciones posteriores a la concesión.
- Conservar contratos, facturas, pagos, nóminas y demás documentación exigible.
- Controlar los periodos de mantenimiento de empleo, inversión o actividad.
- Comunicar las modificaciones cuando la convocatoria obligue a hacerlo.
- Revisar la compatibilidad antes de aceptar otra ayuda para la misma finalidad.
- Justificar dentro del plazo y en la forma establecida.
- Actuar rápidamente si se produce un incumplimiento o una incidencia.
El punto importante es el último. Detectar una incidencia a tiempo permite estudiar qué opciones contempla la convocatoria. Ignorarla hasta que llegue un requerimiento suele reducir el margen de actuación.
Cómo trabajamos las subvenciones en Ekiteko
En Ekiteko no analizamos únicamente cuánto puede recibir una empresa. Antes de tramitar una ayuda revisamos el territorio, la actividad prevista, el beneficiario, las fechas críticas, los requisitos y las obligaciones que pueden mantenerse después de la concesión. La propia web de Ekiteko presenta el servicio como estudio, tramitación y seguimiento de ayudas económicas para empresas y autónomos.
Nuestro objetivo en la gestión es reducir problemas evitables: solicitudes que no encajan, documentación insuficiente, contrataciones realizadas en un momento incompatible con la convocatoria o incumplimientos posteriores que podían haberse previsto.
Si existe ya un posible problema penal, la situación requiere valoración jurídica especializada. Ekiteko gestiona subvenciones y su cumplimiento administrativo, no debe confundirse esa función con la defensa penal de un procedimiento por fraude.
CTA: Si quieres solicitar una ayuda y evitar problemas de fraude de subvenciones o reintegros posteriores, cuéntanos qué quiere hacer tu empresa y revisaremos primero si existe una convocatoria que encaje y qué obligaciones tendrás que cumplir.
Preguntas frecuentes sobre fraude, reintegro y sanciones en subvenciones
Las consecuencias dependen del tipo de incumplimiento, la cuantía, las bases reguladoras y las circunstancias concretas de cada expediente.
¿A partir de qué cantidad existe fraude de subvenciones?
El artículo 308 del Código Penal contempla un primer tramo cuando la cantidad obtenida, defraudada o aplicada indebidamente excede de 10.000 euros y otro más grave cuando supera los 100.000 euros. Alcanzar la cantidad no basta por sí solo: también tienen que concurrir las conductas y requisitos previstos en el delito.
¿Hay delito de fraude de subvenciones por menos de 10.000 euros?
Los apartados analizados del artículo 308 requieren que la cuantía exceda de 10.000 euros. Una cantidad inferior puede, sin embargo, generar reintegro, infracciones administrativas y, dependiendo de los hechos, otras responsabilidades jurídicas. No puede concluirse que una actuación sea legal simplemente porque la subvención no alcance 10.000 euros.
¿Qué pasa si no puedo justificar una subvención?
La falta o insuficiencia de justificación es una causa de reintegro prevista en la Ley General de Subvenciones. La falta de justificación del empleo de los fondos también aparece entre las infracciones graves. Hay que revisar la convocatoria y actuar dentro de los plazos disponibles.
¿Me pueden obligar a devolver una subvención completa por incumplir una condición?
Depende del caso. Puede proceder un reintegro total o parcial según el tipo de obligación incumplida, el grado de cumplimiento y los criterios de proporcionalidad establecidos en las bases o en la normativa aplicable. No puede afirmarse que cualquier incumplimiento implique siempre devolver el 100 %.
¿Qué ocurre si el trabajador subvencionado se marcha?
La baja del trabajador no constituye por sí misma fraude. Deben revisarse las bases de la ayuda para saber si existe posibilidad de sustitución, obligación de comunicar la baja, mantenimiento mínimo del empleo o consecuencias económicas específicas.
¿Puedo devolver voluntariamente la ayuda si detecto un problema?
Puede existir la posibilidad de reintegro voluntario. En materia penal, el artículo 308 establece efectos específicos cuando la devolución, junto con los intereses correspondientes, se realiza antes de determinados actos de comprobación o iniciación penal. El momento exacto es esencial y debe estudiarse individualmente.
¿Qué sanciones por fraude de subvenciones pueden imponerse?
Las consecuencias pueden incluir reintegro, intereses, sanciones administrativas y, cuando concurren los requisitos del artículo 308, penas penales. Las infracciones administrativas muy graves pueden llevar multas proporcionales del doble al triple de determinadas cantidades indebidamente obtenidas, aplicadas o no justificadas.
¿Puedo usar una subvención para pagar un gasto diferente?
No debe darse por hecho. Los fondos deben destinarse a la finalidad y a los conceptos admitidos por la convocatoria. El desvío de fondos puede producir reintegro y sanciones y, en determinadas cuantías y circunstancias, puede entrar en el ámbito penal.
Solicitar bien es importante, cumplir después lo es todavía más
Una subvención no termina el día que llega el dinero a la cuenta bancaria. A partir de ese momento pueden seguir vivos los compromisos que justificaron su concesión.
Si estás pensando en contratar personal, puedes revisar programas concretos como la subvención para contratar personas vulnerables en Cataluña, la subvención TU+1 para autónomos o las ayudas actualmente publicadas entre nuestras subvenciones para empresas.
También puedes consultar las convocatorias que estamos siguiendo por territorio, como las subvenciones para empresas en Galicia y las subvenciones para empresas en País Vasco.
El mejor momento para comprobar las obligaciones no es cuando llega un requerimiento de la Administración. Es antes de presentar la solicitud, antes de contratar, antes de realizar la inversión y antes de asumir compromisos que después no puedan mantenerse.
Evitar el fraude de subvenciones empieza precisamente ahí: solicitar únicamente aquello que realmente corresponde, documentarlo correctamente y saber desde el primer día qué tendrá que cumplir la empresa después de cobrar.